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加多寶與廣藥的爭端轉(zhuǎn)到“紅罐權(quán)”上 |
對原有的“王老吉”涼茶,，公眾印像最為深刻的有兩點：一,，“王老吉”商標；二,，“紅罐”包裝,。
王老吉商標爭議已經(jīng)告一段落,，根據(jù)裁決結(jié)果，王老吉商標最終由廣藥集團收回并使用,，加多寶也因此不再享有“王老吉”商標使用權(quán),。那句“怕上火喝王老吉”的廣告語已經(jīng)漸行漸遠，取而代之的是“怕上火喝加多寶”,。加多寶還在廣告中反復強調(diào),，“還是原來的味道，還是原來的配方”,，似乎是在向公眾澄清,，“加多寶”其實就是原來的“王老吉”。同樣是為了讓公眾相信“加多寶”就是原來的王老吉“紅罐”包裝,，甚至“多加寶”字體亦與原來的“王老吉”頗為相似,。顯然，商家們都認識到包裝裝潢對于識別和區(qū)分商品的重要作用,。
現(xiàn)在的問題是,，廣藥集團在拿回“王老吉”商標后，又推出紅罐“王老吉”,，市場上將出現(xiàn)紅罐“王老吉”和紅罐“加多寶”并列銷售的局面,，一時之間又成為熱議話題，由此也引發(fā)了廣藥集團與加多寶關(guān)于商品“包裝裝潢”的法律爭端,。
商品包裝裝潢同樣發(fā)揮著與商標類似的區(qū)分功能,，消費者基于對商標和包裝裝潢的認識，會作出買哪一個商品的選擇,，為此市場上也常有盜用他人包裝裝潢的情況,。盜用他人包裝裝潢的目的，無非是讓消費者產(chǎn)生誤認,，以此達到混淆視聽,、非法獲利之目的。然而盜用他人的包裝裝潢,，卻損害了合法權(quán)利人的利益,，破壞正常的市場秩序,。
首先需要指出，包裝裝潢屬于誰,？包裝裝潢理應(yīng)屬于它的設(shè)計者和使用者,。
在“王老吉”商標爭議中，雖然“王老吉”商標歸還廣藥集團,，但“王老吉”涼茶的包裝裝潢,，卻沒有理由一并歸還給廣藥集團。
盡管有人將“王老吉”商標也作為紅罐涼茶的包裝裝潢的組成部分,，但必須指出,，商標與包裝裝潢是兩個絕然不同的概念。即便“王老吉”商標作為包裝裝潢組成部分,，“王老吉”商標與紅罐包裝也是一個需要區(qū)分而且能夠區(qū)分的概念,。在本案中，紅罐包裝由加多寶設(shè)計并且長期使用,，這已經(jīng)在消費者心中形成了識別的功能,，它理應(yīng)屬于加多寶所有。
紅罐包裝屬于加多寶,，并不等同加多寶可以禁止他人使用,。這里，還需要回答,，法律是如何保護商品包裝裝潢的,？
反不正當競爭法
首先，我國商品的包裝裝潢屬于反不正當競爭法的保護范圍,。包裝裝潢不同于商標,，在商標侵權(quán)的情況下，權(quán)利人可以通過主張商標侵權(quán)而獲得救濟,，但包裝裝潢不同于商標,，權(quán)利人不能直接從商標權(quán)的角度去保護包裝裝潢。但包裝裝潢本身也承載了權(quán)利人的信譽,，而盜用商家包裝裝潢行為屬于一種不正當?shù)母偁幮袨�,，商家可以�?jù)此向不法使用人提起不正當競爭訴訟來索賠。當然,，在商標本身也作為包裝裝潢組成部分的時候,，對商品包裝裝潢的假冒，自然也同時構(gòu)成了對商標權(quán)的侵犯,。
著作權(quán)法
其次,，除了反不正當競爭法的保護，商品的包裝裝潢，還可能獲得著作權(quán)法的保護,。我國著作權(quán)法并未明確規(guī)定有關(guān)實用藝術(shù)品著作權(quán)保護問題,，即便如此，仍可以參照美術(shù)作品的規(guī)定予以保護,。在“瑪莫特”系列作品著作權(quán)侵權(quán)糾紛中,，上海市第二中級人民法院經(jīng)審理認為，實用藝術(shù)品的藝術(shù)性如果達到美術(shù)作品的要求,，可以納入美術(shù)作品的范疇而受到著作權(quán)法的保護,。顯然，商品的包裝裝潢是可以作為美術(shù)作品來保護的,。但它是否能成為美術(shù)作品,，還取決于它的藝術(shù)程度,，如果包裝裝潢本身僅是現(xiàn)有圖片的簡單組合,，而并未體現(xiàn)設(shè)計者的獨創(chuàng)性，那么它便無法獲得著作權(quán)法保護,。至于“紅罐”包裝的藝術(shù)性是否達到了美術(shù)作品的要求,，這同樣是一個帶有極強主觀性的問題。
當然,，加多寶要從著作權(quán)法的角度來保護“紅罐”包裝,，還需要證明自己是設(shè)計人，到底是誰設(shè)計的“紅罐”,，這似乎并不是一完全確定的結(jié)論,。侵權(quán)人也可以主張，雖然自己在后設(shè)計“紅罐”,，但它也是基于自己思考設(shè)計完成,，并沒有剽竊他人成果，因此,，在保護商品外觀裝潢方面的確帶有一些不穩(wěn)定的因素,。
專利法
第三，除了前面所提到的保護方法,，當前更多企業(yè)傾向于用專利法來保護商品的包裝裝潢,。
在廣藥集團與加多寶的糾紛中，加多寶就已經(jīng)反復提到過,，其已經(jīng)對“紅罐”包裝有外觀設(shè)計專利權(quán),。根據(jù)我國專利法的規(guī)定，專利分為發(fā)明,、實用新型和外觀設(shè)計專利,，相比較而言，發(fā)明與實用新型主要保護技術(shù)方案，而外觀設(shè)計則主要保護商品“美感的外觀”,。與著作權(quán)法保護商品外觀的角度不同,，外觀設(shè)計專利對“藝術(shù)性”并沒有太大的要求，只是強調(diào)要與“現(xiàn)有設(shè)計”不同,，也就是說,，無論“紅罐”本身是否達到“藝術(shù)作品”，只要其與現(xiàn)有的飲料包裝設(shè)計有所區(qū)別,，企業(yè)就可以申請外觀設(shè)計專利保護,。
取得外觀設(shè)計專利保護的一個重要優(yōu)勢在于，其他任何人未經(jīng)許可,，都不能使用該項產(chǎn)品外觀,，即便是同行完全是基于自己的思考而非“剽竊”完成的設(shè)計，同樣無權(quán)使用該項外觀設(shè)計,。
根據(jù)專利局的《審查指南》,，外觀設(shè)計專利申請并不需要進行實質(zhì)審查的，只需要進行初步審查即可完成專利申報工作,，或者說,，審查員只是從常識上判斷外觀設(shè)計專利是否與現(xiàn)有設(shè)計不同，而并不真正檢索該項外觀設(shè)計是否與現(xiàn)有設(shè)計的區(qū)別,。所以,，申請后獲得外觀設(shè)計專利證書的幾率還是比較大的。專利局還為此專門設(shè)立了無效程序,，允許社會公眾對該項專利予以監(jiān)督,，如果發(fā)現(xiàn)該專利是根據(jù)現(xiàn)有設(shè)計所作出，并且舉證證明,，該外觀設(shè)計專利是可以被無效的,。而一旦外觀設(shè)計專利被宣告了無效，企業(yè)也就不可能再根據(jù)專利權(quán)主張任何賠償了,。至于“紅罐”包裝是否有專利權(quán),，以及該項專利權(quán)是否能被無效，可能成為接下來廣藥集團與加多寶包裝裝潢戰(zhàn)役爭議的焦點,。
由此可見,，有關(guān)商品包裝裝潢的保護，涉及知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的著作權(quán),、商標,、專利等各個方面，采用不同的方式對包裝裝潢進行保護,，也各有其優(yōu)缺點,。
著作權(quán)保護的期限比外觀設(shè)計專利要長,，保護的范圍也相對較寬，外觀設(shè)計專利限于禁止侵權(quán)人非法生產(chǎn)和銷售,，著作權(quán)法還可以禁止“紅罐”在雜志上印刷,；但從著作權(quán)保護的力度相對較弱，舉證方面難度也比較大,，采用外觀設(shè)計專利保護則可以讓包裝裝潢獲得更強的保護,。
通過商標權(quán)和不正當競爭法也可在一定程度對包裝裝潢給予保護，但商標權(quán)僅限于保護包裝裝潢中突出使用的標志,，而不保護包裝裝潢整體,；在那種僅限于冒用商品包裝裝潢而并未侵犯商標權(quán)的情況下，只能通過不正當競爭法來獲得保護,。
企業(yè)可以根據(jù)案件的具體情況來選擇用著作權(quán),、商標權(quán)、專利權(quán)或是不正當競爭的角度來保護商品包裝裝潢,，需要指出,，各種方式保護包裝裝潢的側(cè)重點是有所區(qū)別的。著作權(quán)是從文化藝術(shù)的角度審查包裝裝潢,，“剽竊”和“復制”也成為著作權(quán)關(guān)注的重點,；商標權(quán)則是關(guān)心包裝裝潢中的顯著性標識,，是否造成消費者混淆也就成為它關(guān)注的重點,；專利權(quán)是產(chǎn)品外觀設(shè)計的角度來保護包裝裝潢，是否實際生產(chǎn),、銷售侵權(quán)產(chǎn)品,，也就成為專利權(quán)關(guān)注的重點；而反不正當競爭法并不一定要求侵權(quán)者實際侵犯企業(yè)的具體的知識產(chǎn)權(quán),，只要侵權(quán)者的侵權(quán)行為實際上擾亂了社會整體秩序,，其行為也就構(gòu)成了不正當競爭行為。
盡管上述不同法律對于包裝裝潢保護的重點有區(qū)別,，但彼此之間也相互關(guān)聯(lián),，甚至“唇亡齒寒”，企業(yè)僅僅申請外觀設(shè)計專利的保護,，但卻被證明是剽竊了他人的設(shè)計成果,，企業(yè)完全有可能因為沒有版權(quán)而最終也失去外觀設(shè)計專利權(quán)。
“紅罐”之爭也再一次啟示我們,，知識產(chǎn)權(quán)多維保護的重要性,。對商品的包裝裝潢，任何一種孤立的知識產(chǎn)權(quán)保護方式都有它的缺陷,，而最好的選擇莫過于對包裝裝潢進行多維保護,，這可以讓企業(yè)在爭議中處于優(yōu)勢地位。