近年來，一些經(jīng)營者通過對知名商品的名稱的“搭便車”行為進(jìn)行不正當(dāng)競爭,，導(dǎo)致商業(yè)標(biāo)志類侵權(quán)糾紛與權(quán)利沖突愈演愈烈。對此,，我國頒布了一系列法律文件,，諸如《反不正當(dāng)競爭法》、國家工商總局《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝,、裝潢的不正當(dāng)競爭行為的若干規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》),、最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干規(guī)定問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)等文件。
這些措施有力地打擊了仿冒行為,，也在一定程度上促進(jìn)了中國品牌市場的健康發(fā)展,。但是，囿于諸多因素的影響,，我國在保護(hù)知名商品的特有名稱方面還存在許多問題,。
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搭“頸復(fù)康”之名的便車兩企業(yè)被判侵權(quán) |
不久前，河南常健生物科技有限公司,、鄭州頸康復(fù)醫(yī)療器械有限公司被河北省高級人民法院二審判定：停止侵權(quán)行為,，變更企業(yè)名稱，停止生產(chǎn),、銷售頸復(fù)康牌香山寺貼,；賠償承德頸復(fù)康藥業(yè)集團(tuán)各種經(jīng)濟(jì)損失。
承德頸復(fù)康藥業(yè)集團(tuán)是一家有著50多年歷史的中藥制藥企業(yè),，河北省制藥業(yè)龍頭企業(yè)之一,。其拳頭產(chǎn)品頸復(fù)康(沖劑)顆粒主治風(fēng)濕瘀阻所致的頸椎病，被列為國家中藥保護(hù)品種,、國家秘密技術(shù)項目品種,，在行業(yè)內(nèi)獲得了較高的認(rèn)知度。
河南常健生物科技有限公司,、鄭州頸復(fù)康醫(yī)療器械有限公司于2009年9月至2010年1月聯(lián)合生產(chǎn)并在國內(nèi)部分地區(qū)銷售“頸復(fù)康牌香山寺貼”,，并在廣告宣傳和商品外包裝上冠以“頸復(fù)康牌”的標(biāo)識。因此,，承德頸復(fù)康藥業(yè)集團(tuán)將兩家企業(yè)告上法庭,。
一審法院承德市中級法院認(rèn)為，這是一起擅自使用知名商品的特有名稱,、擅自使用他人企業(yè)名稱的侵權(quán)糾紛,。被告的行為是仿冒侵權(quán)行為，屬于不正當(dāng)競爭,�,！邦i復(fù)康”命名的藥品和企業(yè)名稱由承德頸復(fù)康藥業(yè)集團(tuán)最先使用，頸復(fù)康顆粒的生產(chǎn)銷售活動系在全國范圍內(nèi)專有地和持續(xù)地使用頸復(fù)康這一特定標(biāo)識,，具備顯著區(qū)別性特征,，理應(yīng)受到法律保護(hù)。
但兩家被告企業(yè)不服,，提出上訴,。河北省高院二審終審判決,，駁回上訴，維持原判,。
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為何要對知名商品的特有名稱作出保護(hù)規(guī)定 |
長期以來,，由于申請商標(biāo)注冊的審批期間漫長，不同的命名方法使不同商標(biāo)的顯著性具有巨大差距,，以及基于與特殊權(quán)利沖突或與社會觀念的不合等因素,，一些具有一定知名度的商標(biāo)存在長期不能取得注冊的問題。而對于這些具有一定顯著性,，或者通過實際使用取得一定顯著性,，但尚不滿足商標(biāo)注冊要求的商業(yè)標(biāo)志來說，如果僅視其為普通未注冊商標(biāo)和產(chǎn)品名稱,，那么,，在先使用人就無權(quán)排斥他人使用，其保護(hù)力度遠(yuǎn)不能滿足權(quán)利人需要,。
正是基于此,，我國在《商標(biāo)法》、《專利法》之外,，特設(shè)立知名商品特有名稱的保護(hù)規(guī)范,，從而為這些尚未獲得注冊、但急需取得較強(qiáng)法律保護(hù)的商品標(biāo)識提供保護(hù)依據(jù),。對這些標(biāo)識,，雖然還不屬于注冊商標(biāo)，但他人擅自在相同或者近似的領(lǐng)域使用,，足以引起市場混淆的,，就可以認(rèn)定構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為�,！斗床徽�(dāng)競爭法》對此作出了規(guī)定,。
通常，在涉及侵犯知名商品特有名稱的不正當(dāng)競爭糾紛案中,，法官需要從兩個方面加以考慮：第一步,，先要確定“知名商品”的主張是否成立，若成立,，第二步才對涉案商品名稱是否為知名商品的“特有名稱”作出認(rèn)定,。
2007年，最高人民法院《解釋》明確規(guī)定“原告應(yīng)當(dāng)對其商品的市場知名度負(fù)舉證責(zé)任”,。依據(jù)《解釋》第1條規(guī)定,，“知名商品”是指在市場上具有一定知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品,。為了便于法院判斷和當(dāng)事人舉證,，《解釋》第1條第1款還規(guī)定了認(rèn)定知名商品的具體因素,，即“認(rèn)定知名商品,，應(yīng)當(dāng)考慮該商品的銷售時間,、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象,，進(jìn)行任何宣傳的持續(xù)時間,、程度和地域范圍，作為知名商品受保護(hù)的情況等因素,，進(jìn)行綜合判斷”,。
那么，何為知名商品名稱的“特有性”呢,？
“特有性”是指不屬于相關(guān)商品通用名稱,，且具備區(qū)別商品來源的顯著特征。是否能引起一般購買者產(chǎn)生誤認(rèn)或者混淆,，是衡量擅自使用知名商品特有的名稱,、包裝、裝潢行為構(gòu)成的重要依據(jù),。
為了便于認(rèn)定“特有性”,，《解釋》列舉了4種不能被認(rèn)定為知名商品“特有性”的情形：1、商品的通用名稱,、圖形,、型號；2,、僅僅直接表示商品的質(zhì)量,、主要原料、功能,、用途,、重量、數(shù)量及其他特點的商品名稱,；3,、僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀，為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀以及使商品具有實質(zhì)性價值的形狀,；4,、其他缺乏顯著性的商品名稱、包裝,、裝潢,。
其中，1,、2,、4三種情形如果經(jīng)過使用取得顯著特征的,，即在原來的意義之外獲得了區(qū)別商品來源的標(biāo)識意義，則可以認(rèn)定為具有特有性,。關(guān)于這一點,，我們可以與商標(biāo)的顯著性要素相聯(lián)系，即是否通過市場營銷和宣傳,，產(chǎn)生商業(yè)信譽(yù),，在消費(fèi)者心中與產(chǎn)品名稱形成了特定的、相對應(yīng)的聯(lián)系,。
應(yīng)該看到,，《反不正當(dāng)競爭法》保護(hù)的范圍應(yīng)該是專門知識產(chǎn)權(quán)制度保護(hù)以外的部分，并且小于這個部分,。對此,，有學(xué)者將知識產(chǎn)權(quán)法的三項傳統(tǒng)法律比作浮在海面上的三座冰山，《反不正當(dāng)競爭法》則是托著三座冰山的海水,，以此來比喻其對知識產(chǎn)權(quán)法的補(bǔ)充作用,。有學(xué)者則更為直接地指出，受《反不正當(dāng)競爭法》保護(hù)的經(jīng)營性成果必須是不受知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的成果,。
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企業(yè)要把知名商品的特有名稱申請成商標(biāo) |
雖然《反不正當(dāng)競爭法》對知名商品特有名稱的保護(hù)一定程度上彌補(bǔ)了《商標(biāo)法》保護(hù)范圍的有限,，但不得不承認(rèn)，其對商業(yè)標(biāo)識的保護(hù)極大地受到了合理使用限制和地域性限制,，其保護(hù)力度遠(yuǎn)不如《商標(biāo)法》中的保護(hù)——即不考慮是否產(chǎn)生市場混淆,，只要相同或者近似即予以禁止�,！督忉尅返�1條第2款規(guī)定：“在不同地域范圍內(nèi)使用相同或者近似的知名商品特有的名稱,、包裝、裝潢,，在后使用者能夠證明其善意使用的,，不構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》第5條第(二)項規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為�,！庇纱丝芍�,，即使被告在后使用知名商品特有名稱，只要能證明其善意且行為地在相關(guān)知名地域之外,，就不構(gòu)成侵權(quán)行為,。
近年來，在我國,，商品特有名稱標(biāo)識商品來源的功能有時甚至超過注冊商標(biāo)本身,，許多企業(yè)的商品名稱很有名，但其商標(biāo)卻鮮為人知,。究其原因,，一方面,，是由于商標(biāo)權(quán)人在使用該商標(biāo)時刻意模糊了商標(biāo)的區(qū)別功能，積極通過商品通用名稱的使用來提高其商品的知名度,，從而導(dǎo)致模糊了商標(biāo)功能的不規(guī)范使用,。譬如國外商標(biāo)“阿斯匹林”、“熱水瓶”,，國內(nèi)商標(biāo)“優(yōu)盤”,、“雪花”就是典型,。另一方面,，還有一些行業(yè)內(nèi)的歷史、行政遺留問題,。
雖然2006年6月實施的《藥品說明書和標(biāo)簽管理規(guī)定》,，在于解決不規(guī)范使用藥品通用名稱之現(xiàn)象，但不可否認(rèn),，未注冊馳名商標(biāo)和商品通用名稱之爭將在一定的時間內(nèi)持續(xù),。由此導(dǎo)致的后果就是自己商標(biāo)顯著性的淡化，導(dǎo)致消費(fèi)者無法有效識別該商標(biāo),。
企業(yè)應(yīng)提高商標(biāo)保護(hù)意識,，當(dāng)未注冊商標(biāo)和產(chǎn)品名稱的知名度和影響力已經(jīng)達(dá)到馳名的事實和程度時，可以通過申請認(rèn)定馳名商標(biāo)來獲得保護(hù),。企業(yè)更應(yīng)注意防止自己的獨(dú)創(chuàng)品牌演變成為行業(yè)內(nèi)的通用名稱,。
而一些企圖模仿知名品牌的企業(yè)，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到“搭便車”是一種短期行為,、違法行為,，抓好質(zhì)量、建立自身品牌才是長久之計,。