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關(guān)于“個(gè)人于公司上市前取得股權(quán)或股票,，在公司上市后轉(zhuǎn)讓之所得,，是否應(yīng)繳納個(gè)人所得稅”這個(gè)問題，近兩三年來雖然媒體爭(zhēng)論不斷,，主管機(jī)關(guān)卻始終置若罔聞,，已成為中國資本市場(chǎng)一件不大不小的奇觀,。主管機(jī)關(guān)對(duì)社會(huì)輿論不予理會(huì)，其原因之一可能是認(rèn)為此事非常清楚,，媒體不過是發(fā)出了仇富的噪音,；其原因之二可能是主管機(jī)關(guān)自身也被媒體上種種相互沖突的言論給搞糊涂了，在弄清邏輯前不便輕易表態(tài),。本文傾向于前面第二種原因,。
《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》成文于1980年，但當(dāng)時(shí)僅適用于涉外個(gè)稅事務(wù),。普遍適用于全體國民的個(gè)稅法實(shí)際上成形于1993年對(duì)此前立法的修訂,。其后又多次修訂，都延續(xù)了1993年個(gè)稅法的基本框架,。具體到本文的論題,，“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”這一項(xiàng)，其在1993年版的個(gè)稅法及其實(shí)施條例中的基本規(guī)則在其后就很少發(fā)生變化了,，即：“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”作為個(gè)人應(yīng)納稅所得的一種,，以轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的收入額減除財(cái)產(chǎn)原值和合理費(fèi)用后的余額，為應(yīng)納稅所得額,，法定稅率為20%,。
有限公司的股權(quán)和股份有限公司的股票,，都是財(cái)產(chǎn)的具體表現(xiàn)形式。轉(zhuǎn)讓有限公司股權(quán)和股份有限公司股票的所得,，根據(jù)1993年及其后歷次修訂的個(gè)人所得稅法,，其按財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得納稅是一件不由分說的事情。那么導(dǎo)致爭(zhēng)論的問題其源頭何在,？就在與個(gè)人所得稅法配套的個(gè)稅法實(shí)施條例之中,。
《中華人民共和國個(gè)人所得稅法實(shí)施條例》作為一項(xiàng)行政法規(guī)，由國務(wù)院于1994年初公布實(shí)施,。其后至今,，此條例與個(gè)稅法一道，也歷經(jīng)多次修訂,。但關(guān)于財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得和股票轉(zhuǎn)讓所得的基本規(guī)則,，自首次立法以來沒有變化過。條例第九條規(guī)定：“對(duì)股票轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅的辦法,，由財(cái)政部另行制定,，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)施行”。這一規(guī)定是導(dǎo)致今日爭(zhēng)論不休的原始股上市轉(zhuǎn)讓納稅問題的總根源,。
1993年年底之前的新中國尚無公司法,。公司是根據(jù)政府行政審批而設(shè)立，股份有限公司更不例外——雖然在1990年代之初,，就有了深圳和上海證券交易所,，已有股份有限公司的股票上市交易。對(duì)于中國人而言,，股票是個(gè)時(shí)隔半世紀(jì)方始重逢的新生事務(wù),，個(gè)稅法實(shí)施條例在1993年制定及1994年年初公布的期間內(nèi)，可能因?yàn)榉N種技術(shù)上及認(rèn)識(shí)上的原因,，導(dǎo)致立法者只為“鼓勵(lì)民眾投資于證券市場(chǎng)”的目標(biāo),，而不慎把“股票”整體（未區(qū)分上市與未上市）作為一項(xiàng)特殊的財(cái)產(chǎn)，獨(dú)立于個(gè)稅法所說的“財(cái)產(chǎn)”之外,，安排有司專門酌定征稅辦法,。
換言之，回到1994年年初公布個(gè)稅法實(shí)施條例之時(shí),，根據(jù)“法無明文規(guī)定不納稅”這樣一個(gè)樸素認(rèn)識(shí),，任何人根據(jù)法條都可得出結(jié)論：轉(zhuǎn)讓股票是不用納稅的。但,，接下來就是經(jīng)過近來多次討論被大家廣泛了解的1994年到1998年關(guān)于股票轉(zhuǎn)讓所得暫不征稅的數(shù)個(gè)通知。從這幾次三番的通知來看,，至少在1994年個(gè)稅法實(shí)施條例公布,、將股票轉(zhuǎn)讓所得征稅交由財(cái)政部酌定之當(dāng)時(shí),，財(cái)政部及社會(huì)上是有“此稅當(dāng)收,而且要馬上制定規(guī)則”的預(yù)期的。否則,，如果條例原意是把此事擱置,，則財(cái)政部及稅總也斷然無須在1994年就昭告天下說這稅暫不收，其后又一次一次的重申,�,？傊瑹o論如何,，個(gè)稅法實(shí)施條例的第九條原模原樣保持到現(xiàn)在,，財(cái)政部及稅總除了前述的幾個(gè)通知，在“另行制定股票轉(zhuǎn)讓所稅征收辦法”一事上,，就再無大的動(dòng)作,。
這期間社會(huì)上當(dāng)然發(fā)生了很大的變化。首當(dāng)其沖的是《中華人民共和國公司法》于1993年年底立法并經(jīng)歷次修訂以后,，在中國注冊(cè)有限責(zé)任公司及股份有限公司是越來越容易了,。有限責(zé)任公司及股份有限公司的股權(quán)及股票轉(zhuǎn)讓也是越來越常見了。甚至于到了2009年,，轉(zhuǎn)讓股票所得已經(jīng)成為中國富豪榜除房地產(chǎn)開發(fā)之外的另一打榜秘笈了,。在此情況下，我們?cè)賹徱晜�(gè)稅法及其實(shí)施細(xì)則,，就發(fā)現(xiàn)對(duì)于股票轉(zhuǎn)讓所得的稅收事項(xiàng),，出現(xiàn)了重大的紕漏。
由于“股票”被個(gè)稅法實(shí)施條例所懸置,，近年來稅收征管力度又在逐漸加大,，“股權(quán)”已成為一項(xiàng)日常征稅的主要財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。根據(jù)約定俗成的用法和公司法的最新修訂,，股權(quán)應(yīng)是指有限責(zé)任公司的股東權(quán)利,。稅收當(dāng)局把“股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得”作為一項(xiàng)“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，在征稅問題上毫不含糊,。那么問題出來了,，從法律實(shí)質(zhì)來看，一個(gè)有限責(zé)任公司變更為股份有限公司（目前易如反掌）,，變更前后的股東權(quán)利,，一名股權(quán)，一名股票,，二者毫無區(qū)別,。稅收當(dāng)局也是這么認(rèn)為的，所以在對(duì)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓征稅的同時(shí)，從未聽說把未上市股份有限公司的股票轉(zhuǎn)讓從征稅范圍中劃去,。
然后,，如果這個(gè)股份有限公司上市了，事情就起了變化,，首次公開發(fā)行前取得股權(quán)或股票的個(gè)人股東們,，如果在上市前轉(zhuǎn)讓股權(quán)或股票，就應(yīng)繳納個(gè)稅,，一旦公司上市,，都以前述規(guī)則形成的股票轉(zhuǎn)讓收入暫不征稅為由頭，坐享免稅收入,，而稅收當(dāng)局也對(duì)此裝聾作啞,。在2006年股權(quán)分置改革之前此事不明顯，因?yàn)椴荒芰魍ǖ墓善痹趫?chǎng)外轉(zhuǎn)讓,，其所得也有限,。2006年之后，股改限售流通股的解禁,，乃至其后全流通發(fā)行公司的老股上市,，在制造了一批一批億萬富豪的同時(shí)，就把個(gè)稅問題推向了風(fēng)口浪尖,。
綜上所述,，稅收當(dāng)局必須盡快予以澄清的問題其實(shí)也很簡(jiǎn)單：一直被個(gè)稅法實(shí)施條例懸置而暫不征稅的“股票”究竟是什么東西？
以公司法的法定“股票”定義作個(gè)稅法實(shí)施條例中“股票”的定義,，那么就意味著在財(cái)政部“另行制定”“對(duì)股票轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅的辦法”之前,，在中國境內(nèi)轉(zhuǎn)讓股票取得的所得，都無須繳稅,。如果有司選擇這一定義,，則所有的境內(nèi)有限責(zé)任公司均可采取將公司形式變更為股份有限公司的方式，讓個(gè)人股東在變更為股份有限公司的基礎(chǔ)上轉(zhuǎn)讓股票,，來實(shí)現(xiàn)稅收籌劃,。財(cái)政部和稅總即無須也無權(quán)一次次地重申“暫不征稅”。但是顯然,，這一定義是不符合稅收利益的,，因?yàn)樗鼘?huì)使目前大力征繳的“股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅”化為烏有。這個(gè)定義對(duì)于一貫主張輕徭薄賦的中國社會(huì)而言無疑會(huì)獲得更多掌聲,，但它“太好而不太可能”,。
那么，稅收當(dāng)局就有必要對(duì)個(gè)稅法實(shí)施條例中的“股票”另行定義,。而且這個(gè)定義必須是對(duì)公司法定義的一個(gè)縮小范圍的過程,。這個(gè)重新定義又有如下選擇：
一、個(gè)稅法實(shí)施條例所稱的“股票”，就是個(gè)人在證券市場(chǎng)買入并賣出的股票,。公司首次公開發(fā)行前（也就約等于未上市公司）,，老股東取得的股票不在此列。對(duì)未上市公司股權(quán)及股票轉(zhuǎn)讓征稅是目前的現(xiàn)實(shí)做法,，非上市公司股票轉(zhuǎn)讓肯定是要納稅的，否則工商局將配合稅務(wù)局而不予辦理公司變更登記,。這些應(yīng)納個(gè)稅的標(biāo)的股票,，在公司上市前轉(zhuǎn)讓和上市后轉(zhuǎn)讓，其稅收地位是不變的,，也就是說,，個(gè)人原始股股東們?cè)谏鲜泻筠D(zhuǎn)讓股票，應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅,。這是根據(jù)錯(cuò)綜復(fù)雜的現(xiàn)狀,，論者們提出的最有邏輯及建設(shè)性的觀點(diǎn)。也就是一個(gè)基于復(fù)雜的歷史和現(xiàn)實(shí)國情,，在不追究法律定義之嚴(yán)謹(jǐn)性的前提下的惟一“正確”觀點(diǎn),。它肯定也是1994年初所公布的個(gè)稅法實(shí)施條例的立法原意——鼓勵(lì)民眾在國家新開的股市上去投資。
二,、公司首次公開發(fā)行前,，老股東取得的股票不在暫不征稅的“股票”之列，但一旦公司上市了,，其所有新老個(gè)人股東所持股票就自動(dòng)免除轉(zhuǎn)讓相關(guān)的個(gè)人所得稅,。如稅收當(dāng)局持此立場(chǎng)也無可厚非，作為一介公民,，本人惟請(qǐng)有司能安排一次新聞發(fā)言,，詳述一下一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)為何在顯而易見的升值之后，就能獲得免稅待遇的道理,。至于未上市公司的股票在公司一旦上市后都能錄得十?dāng)?shù)倍的升幅這一中國特色社會(huì)現(xiàn)象,，其根源在于中國的發(fā)行上市審批體制，與本文就無關(guān)了,。
（作者為資深律師） |